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2009年全国硕士研究生入学统一考试 法律硕士专业学位联考试题分析(一)
 
一、单项选择题
  1.下列犯罪中,应当认为在中国领域内犯罪的是()
  A.甲乘坐外国轮船从中国港口出发,当行至公海时实施犯罪
  B.乙乘坐外国轮船前往中国,在公海上失手致中国公民落水而亡
  C.丙乘坐外国轮船前往中国,在公海上与同行的旅客斗殴,致其重伤,该旅客被送入中国医院后经抢救无效死亡
  D.丁在其本国境内打猎,致正在该国旅游的中国公民死亡   
【答案】  C
【分析】  本题考查的内容是关于我国刑法的效力范围问题。
    根据我国刑法的规定,犯罪行为或者结果有一项发生在我国领域内的,即认为是在我国领域内犯罪。上述A、B两项中的犯罪行为发生在公海上,且不是在中国的船舶上实施犯罪,因此,不能认为是在我国领域内犯罪;D项中的犯罪,其行为与结果都发生在丁的本国境内,虽然造成中国公民死亡,但也不能认为是在中国境内犯罪。c选项中的丙虽然是在公海上与同行的旅客斗殴,但其被害人的死亡结果发生在我国境内。根据刑法的规定,此种情形应认为是在我国领域内犯罪,故c选项是唯一正确的选项。本题难度是0.757,区分度是0.258,试题对50分以上的考生有较好的区分。有11%的考生错选了D项。
  2.《刑法》第l3条规定:“……但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。”该“但书”规定的目的主要在于()
  A.对已经构成犯罪的行为免予刑罚处罚
  B.对已经构成犯罪的行为予以非刑罚处罚
  C.给予司法机关确定行为是否构成犯罪的自由裁量权   
D.避免轻微的违法行为犯罪化
 【答案】D
 【分析】  本题考查的知识点是对《刑法》第13条“但书”规定的理解问题。
    《刑法》第13条“但书”规定的意义在于缩小犯罪或刑事处罚的范围,从而避免给一些轻微的危害行为(或违法行为)打上犯罪的标记,还可以合理配置司法资源,集中力量惩罚严重的犯罪。“但书”的基本落脚点在于“不构成犯罪”,所谓不构成犯罪,即被第13条“但书”认定的行为不属于犯罪,实施该行为的人不是犯罪人。上述选项中的A、B两项都是以行为构成犯罪为前提的,因此,不符合《刑法》第13条“但书”规定的实质。该“但书”也不是给司法机关以确定行为是否构成犯罪的自由裁量权,而是如果行为显著轻微危害不大的,不应认定为犯罪,不是司法机关可以认定为犯罪,也可以不认定为犯罪的问题。因此,C选项也不正确。该“但书”规定的主要目的在于避免把轻微的违法行为犯罪化,对情节显著轻微危害不大的行为不予以犯罪的认定。因此,D选项符合该“但书”规定的精神。本题难度是0.778,区分度是0.249,试题对60分以上的考生有一定的区分。有15%的考生错选了C项。
   3.下列关于犯罪客体的表述中,错误的是()
   A.犯罪同类客体是建立刑法分则体系的主要依据   
B.犯罪直接客体就是犯罪行为直接指向的人或物   
C.犯罪直接客体是刑法所保护而被犯罪侵犯的具体社会关系
   D.一个犯罪可以同时侵犯数个直接客体   
【答案】  B
  【分析】  本题考查的知识点是对于犯罪客体的理解问题。
    在我国刑法理论中,犯罪客体是指为我国刑法所保护的,而为犯罪行为所侵害的社会关系。根据犯罪行为侵害的社会关系的范围不同,刑法理论上将犯罪客体划分为三类:一般客体、同类客体和直接客体。犯罪同类客体是某一类犯罪行为所共同侵害的我国刑法所保护的社会关系的某一部分或某一方面。犯罪同类客体是我国刑法建立刑法分则体系的主要依据。犯罪直接客体是某一犯罪行为所直接侵害的我国刑法所保护的具体的社会关系,一个犯罪行为可以同时侵犯两个或者两个以上的具体社会关系,如抢劫罪,既直接侵害公私财产所有权,又直接侵害他人的人身权利。犯罪客体与犯罪行为所侵犯的对象不同,犯罪对象是犯罪行为直接作用的人或者物。因此,上列选项中,A、C、D选项的内容都是正确的,只有B选项的内容是错误的。本题难度是0.792,区分度是0.314,试题对l00分以下的考生有一定的区分。
  4.下列犯罪行为中,属于纯正不作为犯的是()  
 A.甲过失致陈某重伤后拒不送医,致其死亡   
B.乙对严重残疾的儿子拒绝扶养,致其冻饿身亡
  C.丙对自己负责维修的锅炉不维修,致锅炉爆炸   
D.丁过失引起火险后,不予扑灭,酿成火灾
 【答案】  B
 【分析】  本题考查的知识点是关于不作为犯的分类问题。
    所谓不作为犯,是指行为人有义务实施并且能够实施某种积极行为而没有实施行为。它又可以分为纯正的不作为犯和不纯正的不作为犯。其中,纯正的不作为犯是刑法规范规定以不作为为犯罪构成要件的犯罪,如遗弃罪等;而不纯正的不作为犯是行为人以不作为的形式实施刑法规范规定的通常由作为形式实施的犯罪。上列选项中,A选项中甲的行为构成过失致人死亡罪,C选项中丙的行为构成爆炸罪,D选项中丁的行为构成失火罪,这三种犯罪通常是由作为的方式所实施的犯罪,因此,不是纯正的不作为犯,故A、C、D选项是不正确的选项。8选项中的乙对自己严重残疾的儿子拒绝抚养,致其冻饿身亡,符合遗弃罪的犯罪构成,而遗弃罪是一种违反法定义务只能由不作为行为而实施的犯罪,属于纯正的不作为犯,因此8选项是正确的选项。本题难度是0.780,区分度是0.229,试题对50分以上的考生有一定的区分。有l7%的考生错选了C项。
  5.在抢劫犯罪中,犯罪时间()
  A.是抢劫罪的必要要件  
 B.是抢劫罪的选择要件
  C.是抢劫罪的加重情节   
D.与抢劫罪的犯罪构成要件无关   
【答案】  D
 【分析】  本题考查的知识点是关于犯罪时间在抢劫犯罪中的地位问题。
    任何犯罪都是在一定的时间,采取一定的方法实施的。但在刑法的规定中,大多数犯罪都不以行为发生的时间作为犯罪成立的必备要件,或者说,行为发生的时间对大多数犯罪的成立没有影响。只是在少数犯罪中,行为发生的时间对于犯罪成立与否具有意义,如刑法规定必须发生在战时的犯罪,这些行为如果发生在非战时,则不构成犯罪。就抢劫罪而言,法律只是规定,以暴力、胁迫或者其他抢劫公私财物的,即构成抢劫罪,而没有规定必须在什么时候抢劫才构成犯罪,也没有规定在某个时候抢劫要对其提高法定刑或者作为量刑的加重情节。因此,在抢劫犯罪中,犯罪的时问不是抢劫罪的必要要件,也不是抢劫罪的选择要件,也不是抢劫罪的加重情节,它与抢劫罪的犯罪构成要件无关。因此,上述四个选项中,只有D选项是正确的,其他选项都不正确。本题难度是0.333,区分度是0.052。有26%的考生错选了A项,有36%的考生错选了B项。
  6.下列关于单位犯罪的表述中,错误的是()
  A.法律明文规定单位可以成为犯罪主体的犯罪才能成为单位犯罪   
B.单位犯罪中的单位不包括几个自然人投资设立的有限责任公司   
C.高等院校也可以成为单位犯罪的主体
  D.对单位犯罪的两罚制是既处罚单位又处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员    【答案】  B
【分析】  本题考查的知识点是关于单位犯罪主体的成立范围问题。
    根据我国刑法的规定,公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。但是刑法分则和其他法律另有规定的,依照规定。因此,一个犯罪是否可以由单位作为犯罪主体,取决于法律对此是否明文规定单位可以成为该罪的犯罪主体。作为单位犯罪主体的公司、企业、事业单位,既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位,也包括依法设立的合资经营、合作经营和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。单位犯罪中的单位包括了具有法人资格的所有公司,当然包括由几个自然人投资设立的有限责任公司,高等院校作为事业单位当然也可以成为单位犯罪的主体。对单位犯罪的两罚制,其内容是既处罚单位又处罚其直接负责的主管人员和其他直接责任人员。因此,上述选项中,8选项表达的内容不符合法律的规定,因而是正确的选项,其他选项的内容都是单位犯罪有关内容的正确表达,故不是正确的选项。本题难度是0.854,区分度是0.205。
  7.间接故意与过于自信的过失区别的关键在于行为人()
  A.对危害结果发生的心理态度不同   
B.对危害结果发生的认识因素不同
  C.对危害结果发生是否积极追求
D.对危害结果发生是否知情   
【答案】  A
 【分析】  本题考查的知识点是关于罪过的区别方面的知识。
    间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的心理态度,过于自信的过失是指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果,但轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度。比较这两种罪过形态可以看出,在这两种罪过的情况下,行为人对自己行为发生危害结果的可能性都是有认识的,当然,在认识的程度上是有差别的,过于自信的过失的行为人仅仅预见到危害结果的可能发生,认识程度相对较低;间接故意的行为人是明知危害结果的可能发生,认识程度相对较高,但对危害结果都是有认识,因而对危害结果发生的认识因素不同不是两者相区别的关键。这两种罪过都不存在对危害结果的积极追求,否则就不是间接故意与过于自信的过失,而是直接故意。从刑法对这两种罪过的内容规定来看,它们的关键区别在于一个是放任危害结果的发生,一个是轻信危害结果能够避免,前者对结果的发生持一种发生也好不发生也可以的心理态度,而后者则对结果的发生持否定态度,认为凭借一些主客观条件可以使结果不发生,因而轻信结果不会发生。因此,上述选项中,只有A选项的内容是这两种罪过相互区别的关键,其他选项都不是它们区别的关键。本题难度是0.811,区分度是0.306。试题对50分以上的考生有较好的区分。有ll%的考生错选了B项。
  8.甲在教育自己的小孩时,因方法粗暴致其重伤。甲认为自己的行为不构成犯罪。甲的这种认识属于()
  A.对象认识错误    B.法律认识错误    C.因果关系认识错误  D.手段认识错误   
【答案】  B
 【分析】  本题考查的知识点是关于刑法中的认识错误问题。
    所谓刑法上的认识错误,是指行为人对自己的行为在法律上的意义或者对与行为有关的事实的认识与实际的法律规定或事实情况发生偏差。在理论上,将刑法上的错误分为两类,一类是行为人对法律规定的认识错误,另一类是行为人对与行为有关的事实的认识错误。前者是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成什么犯罪以及应受何种刑罚处罚产生的错误理解,简称法律认识错误;后者是指行为人对与其行为有关的事实情况有不正确的理解,简称事实认识错误,它通常包括对象认识错误、客体认识错误、手段认识错误、因果关系认识错误等。本题中,行为人对自己重伤的对象是自己小孩没有发生认识错误,对小孩重伤是其行为造成的也没有发生认识错误,对其行为的不恰当也没有发生认识错误,而只是认为致自己小孩重伤的行为不构成犯罪,但在实际上,根据法律的规定,任何人伤害他人致其重伤的行为,都应该构成犯罪。因而行为人是对自己的行为在法律上是否构成犯罪发生了错误认识,属于法律认识错误。故8选项是唯一正确的选项,A、C、D选项都不正确。本题难度是0.876,区分度是0.382,试题对50分至100分段的考生有较好的区分。
  9.下列关于紧急避险的表述中,正确的是()
  A.紧急避险的前提条件是出现了不法侵害以外的危险   
B.紧急避险必须在迫不得已的情况下才能实施
  C.紧急避险所造成的损害可以小于或者等于所保护的利益   
D.紧急避险与正当防卫的主体范围一致
【答案】  B 
【分析】  本题考查的是关于紧急避险方面的知识。
    紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小利益以保全较大利益的行为,紧急避险行为不负刑事责任。因此,紧急避险的对象既可以是不法侵害以外的危险,也可以是不法侵害行为,即对不法侵害既可以实行紧急避险,也可以实施正当防卫。故A选项是错误的;又因为紧急避险所损害的利益是合法利益,因此,紧急避险所损害的利益应该小于其所保护的利益,而不应大于或者等于其所保护的利益,C选项认为紧急避险所造成的损害可以等于所保护的利益,故它不是正确的选项;根据刑法的明文规定,虽然本人的人身、财产或者其他权利面临正在发生的危险,也可以紧急避险,但这一规定不得适用于在职务上、业务上负有特定责任的人。也就是说,职务上、业务上负有特定责任的人,不能以避免本人面临的危险为由逃避责任。因此,紧急避险与正当防卫的主体范围不完全一致,在职务上、业务上负有特定责任的人为免受正在进行的不法侵害,可以进行正当防卫,而在职务上、业务上负有特定责任的人不能因为避免本人的危害而放弃职责要求。故D选项也不正确。紧急避险是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的行为,因而8选项是正确的选项。本题难度是0.888,区分度是0.367,试题对50分至l00分段的考生有一定的区分。
 
 
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